Отношения с владельцами генерирующих объектов, не входящих в ЕЭС России
В исследовании проанализированы проблемы регулирования отношений по приобретению электрической энергии у владельцев объектов по производству электрической энергии, расположенных на территориях ценовых зон оптового рынка, но не входящих в Единую энергетическую систему России. Продемонстрированы правовые пробелы и связанные с этим возможные юридические последствия для участников рынка. В результате анализа выработаны предложения по совершенствованию нормативных актов, направленные на устранение выявленных проблем.
На сегодняшний день статус владельца объекта по производству электрической энергии (далее – э/э), расположенного на территории в пределах ценовых зон оптового рынка, но не входящего в Единую энергетическую систему России (далее – ЕЭС России), в законодательстве четко не урегулирован. Это затрудняет однозначную юридическую оценку отношений с его участием, препятствует определению объема обязательств субъектов рынка.
Такое положение дел не способствует правовой определенности, формирует риск чрезмерного субъективизма правоприменителя при решении тех или иных спорных вопросов. Все это обосновывает потребность в анализе применимой регламентации, а также в скорейшей выработке и реализации мер, направленных на преодоление указанной проблемы.
Критерии отнесения владельца объекта по производству э/э к категории производителя электроэнергии
Законодательство выделяет две категории владельцев объектов по производству э/э: поставщики э/э оптового рынка и производители э/э на розничном рынке.
Владелец объекта по производству э/э получает статус поставщика э/э оптового рынка, если отвечает одновременно всем критериям, указанным в законе (ст. 31 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – 35-ФЗ):
• наличие на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании генерирующего оборудования (или ввод которого планируется в будущем);
В соответствии с п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – ОПФРР № 442), лицо, владеющее объектом по производству э/э, не получившее статус субъекта оптового рынка, считается производителем э/э на розничном рынке, если:
• объект по производству э/э входит в ЕЭС России;
Из приведенных критериев следует, что не всякий владелец объекта по производству э/э, которому не присвоен статус субъекта оптового рынка, является по умолчанию производителем э/э на розничном рынке. К данной категории может быть отнесен только владелец, чей объект по производству э/э входит в ЕЭС России.
Оценка относимости объекта по производству э/э к ЕЭС России
Законодательство не содержит четких критериев отнесения объекта по производству э/э к ЕЭС России.
Ст. 3 ФЗ № 35 определяет ЕЭС России как электроэнергетическую систему, которая расположена в пределах территории РФ и централизованное оперативно-диспетчерское управление которой осуществляется системным оператором Единой энергетической системы России.
Электроэнергетическая система – это совокупность объектов электроэнергетики и энергопринимающих установок потребителей электрической энергии, связанных общим режимом работы в едином технологическом процессе производства, передачи и потребления электрической энергии в условиях централизованного оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике.
Судебная практика, связанная с установлением вхождения объектов по производству э/э в ЕЭС России, в каждом случае формируется с учетом обстоятельств конкретного дела и на сегодняшний день не может быть признана устоявшейся.
Основанием для признания факта вхождения объектов по производству э/э в ЕЭС России суды признавали, например, следующие обстоятельства:
• наличие у объекта по производству э/э непосредственного подключения к сетям сетевой организации;
(См., например постановление ФАС Уральского округа от 05.07.2011 № Ф09-3445/11 по делу № А50-17986/2010, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.01.2018 № Ф02-7009/2017 по делу № А19-14199/2016, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 № 07АП-6137/11 по делу № А03-2962/2011).
Между тем анализ применимых норм и практики их применения позволяет предположить, что фактическое вхождение/невхождение объекта по производству э/э в ЕЭС России должно определяться с учетом (1) степени влияния конкретного объекта по производству э/э на электроэнергетический режим энергетической системы и (2) схемы подключения объекта (к сетям, непосредственно к объектам потребления э/э).
В зависимости от этого подтверждением отсутствия факта вхождения объекта по производству э/э в ЕЭС России (и, как следствие, отсутствия у владельца объекта статуса производителя э/э на розничном рынке) могут в той или иной мере служить следующие обстоятельства (или их различные комбинации):
• отсутствие у объекта по производству э/э непосредственного подключения к сетям сетевой организации и отсутствие потребления э/э на собственные нужды;
• использование объекта по производству э/э для обеспечения энергией только одного потребителя, с которым заключается договор на продажу э/э;
Оценка относимости владельца объекта по производству э/э к категории производителей э/э имеет важное практическое значение.
В частности, в случае приобретения э/э у производителей э/э, пп. 50, 65 ОПФРР № 442 предусматривают следующие дополнительные обязательства потребителя:
Таким образом мы полагаем, что если лицо, владеющее объектом по производству э/э, не отвечает критериям производителя э/э на розничном рынке, то пп. 50 и 65 ОПФРР № 442 не применимы к потребителю, приобретающему э/э у такого лица. Соответственно, у потребителя отсутствует обязанность заключить договор с гарантирующим поставщиком в отношении объема, не покрытого в рамках договора с производителем.
Что касается вопроса оплаты услуг по передаче э/э, то он, на наш взгляд, должен решаться исходя из фактической схемы поставки энергии: обязательства по оплате возникают только в случае отсутствия непосредственного присоединения объекта по производству э/э к объекту потребления, принадлежащему покупателю.
Предложения по совершенствованию законодательства
С учетом изложенного целесообразным видится внесение в законодательство следующих изменений:
Указанные изменения будут способствовать развитию цивилизованных отношений на энергетических рынках, повышению регуляторного комфорта и снижению рисков в работе субъектов энергетики.
Такое положение дел не способствует правовой определенности, формирует риск чрезмерного субъективизма правоприменителя при решении тех или иных спорных вопросов. Все это обосновывает потребность в анализе применимой регламентации, а также в скорейшей выработке и реализации мер, направленных на преодоление указанной проблемы.
Критерии отнесения владельца объекта по производству э/э к категории производителя электроэнергии
Законодательство выделяет две категории владельцев объектов по производству э/э: поставщики э/э оптового рынка и производители э/э на розничном рынке.
Владелец объекта по производству э/э получает статус поставщика э/э оптового рынка, если отвечает одновременно всем критериям, указанным в законе (ст. 31 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – 35-ФЗ):
• наличие на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании генерирующего оборудования (или ввод которого планируется в будущем);
• присоединение генерирующего оборудования к электрическим сетям, входящим в ЕЭС России;
• установленная генерирующая мощность оборудования в каждой предполагаемой группе точек поставки – не менее 5 МВт.
Получение данного статуса носит заявительный характер и подтверждается записью в реестре субъектов оптового рынка (п. 25 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172).
В соответствии с п. 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – ОПФРР № 442), лицо, владеющее объектом по производству э/э, не получившее статус субъекта оптового рынка, считается производителем э/э на розничном рынке, если:
(1) одновременно отвечает следующим критериям:
• является законным владельцем объекта по производству э/э;
• объект по производству э/э входит в ЕЭС России;
• владелец объекта по производству э/э не зарегистрирован как субъект оптового рынка и на его генерирующее оборудование не распространяются требования о реализации произведённой э/э только на оптовом рынке.
ИЛИ
(2) одновременно отвечает следующим критериям:
• является владельцем объекта по производству э/э;
• является владельцем энергопринимающих устройств и объектов электросетевого хозяйства, по которым осуществляется передача э/э, потребляемой указанными энергопринимающими устройствами такого владельца;
• в отношении указанных объектов по производству э/э и энергопринимающих устройств не зарегистрированы группы точек поставки на оптовом рынке и в части объектов по производству э/э не распространяется требование о реализации производимой э/э только на оптовом рынке;
• осуществляет продажу э/э.
Из приведенных критериев следует, что не всякий владелец объекта по производству э/э, которому не присвоен статус субъекта оптового рынка, является по умолчанию производителем э/э на розничном рынке. К данной категории может быть отнесен только владелец, чей объект по производству э/э входит в ЕЭС России.
Оценка относимости объекта по производству э/э к ЕЭС России
Законодательство не содержит четких критериев отнесения объекта по производству э/э к ЕЭС России.
Ст. 3 ФЗ № 35 определяет ЕЭС России как электроэнергетическую систему, которая расположена в пределах территории РФ и централизованное оперативно-диспетчерское управление которой осуществляется системным оператором Единой энергетической системы России.
Электроэнергетическая система – это совокупность объектов электроэнергетики и энергопринимающих установок потребителей электрической энергии, связанных общим режимом работы в едином технологическом процессе производства, передачи и потребления электрической энергии в условиях централизованного оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике.
Оперативно-диспетчерское управление в электроэнергетике – это комплекс мер по централизованному управлению технологическими режимами работы объектов электроэнергетики и энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, если эти объекты и устройства влияют на электроэнергетический режим работы энергетической системы и включены соответствующим субъектом оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике в перечень объектов, подлежащих такому управлению.
Судебная практика, связанная с установлением вхождения объектов по производству э/э в ЕЭС России, в каждом случае формируется с учетом обстоятельств конкретного дела и на сегодняшний день не может быть признана устоявшейся.
Основанием для признания факта вхождения объектов по производству э/э в ЕЭС России суды признавали, например, следующие обстоятельства:
• наличие у объекта по производству э/э непосредственного подключения к сетям сетевой организации;
• ведение оперативных переговоров, переписки с Системным оператором и фактическое выполнения его команд;
• существенный объем генерирующей мощности (144 МВт, 61 МВт);
• продажа электроэнергии лицам, не имеющим непосредственного присоединения к объекту по производству э/э.
(См., например постановление ФАС Уральского округа от 05.07.2011 № Ф09-3445/11 по делу № А50-17986/2010, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.01.2018 № Ф02-7009/2017 по делу № А19-14199/2016, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2011 № 07АП-6137/11 по делу № А03-2962/2011).
Между тем анализ применимых норм и практики их применения позволяет предположить, что фактическое вхождение/невхождение объекта по производству э/э в ЕЭС России должно определяться с учетом (1) степени влияния конкретного объекта по производству э/э на электроэнергетический режим энергетической системы и (2) схемы подключения объекта (к сетям, непосредственно к объектам потребления э/э).
В зависимости от этого подтверждением отсутствия факта вхождения объекта по производству э/э в ЕЭС России (и, как следствие, отсутствия у владельца объекта статуса производителя э/э на розничном рынке) могут в той или иной мере служить следующие обстоятельства (или их различные комбинации):
• отсутствие у объекта по производству э/э непосредственного подключения к сетям сетевой организации и отсутствие потребления э/э на собственные нужды;
• использование объекта по производству э/э для обеспечения энергией только одного потребителя, с которым заключается договор на продажу э/э;
• отсутствие намерения и (или) технической возможности осуществлять выработку э/э в сеть сетевой организации для реализации энергии потребителям, не имеющим непосредственного присоединения к объекту по производству э/э;
• небольшой объем генерирующей мощности (менее 5 МВт).
Условия приобретения э/э у владельца объекта по производству э/э в зависимости от его соответствия критериям производителя э/э
Оценка относимости владельца объекта по производству э/э к категории производителей э/э имеет важное практическое значение.
В частности, в случае приобретения э/э у производителей э/э, пп. 50, 65 ОПФРР № 442 предусматривают следующие дополнительные обязательства потребителя:
• в отношении энергопринимающих устройств потребителя обязательно должен быть заключен дополнительный договор с гарантирующим поставщиком в отношении объема электроэнергии, не покрытого в рамках договора с производителем;
• потребитель оплачивает услугу по передаче э/э в объеме, соответствующем всему объему потребления э/э потребителя. Наличие непосредственного присоединения потребителя к объектам по производству э/э не освобождает потребителя от оплаты услуг по передаче.
При этом, учитывая отсутствие специального регулирования, существует риск распространения пп. 50, 65 ОПФРР № 442 и на отношения с владельцами, не отнесенными к категории производителей э/э.
Между тем такая трактовка является, на наш взгляд, некорректной, а возложение на субъектов рынка столь значимых обязательств требует однозначного нормативного закрепления.
Таким образом мы полагаем, что если лицо, владеющее объектом по производству э/э, не отвечает критериям производителя э/э на розничном рынке, то пп. 50 и 65 ОПФРР № 442 не применимы к потребителю, приобретающему э/э у такого лица. Соответственно, у потребителя отсутствует обязанность заключить договор с гарантирующим поставщиком в отношении объема, не покрытого в рамках договора с производителем.
Что касается вопроса оплаты услуг по передаче э/э, то он, на наш взгляд, должен решаться исходя из фактической схемы поставки энергии: обязательства по оплате возникают только в случае отсутствия непосредственного присоединения объекта по производству э/э к объекту потребления, принадлежащему покупателю.
Предложения по совершенствованию законодательства
С учетом изложенного целесообразным видится внесение в законодательство следующих изменений:
• утвердить четкие критерии вхождения объекта по производству э/э в ЕЭС России;
• закрепить в ОПФРР № 442 понятие и правовой статус владельца объекта по производству э/э, не входящего в ЕЭС России;
• однозначно исключить применимость пп. 50 и 65 ОПФРР № 442 к отношениям, связанным с приобретением э/э у владельца объекта по производству э/э, не входящего в ЕЭС России;
• уточнить объемы обязательств покупателя э/э в части оплаты услуг по передаче э/э в случае приобретения им э/э у владельца объекта по производству э/э, не входящего в ЕЭС России.
Указанные изменения будут способствовать развитию цивилизованных отношений на энергетических рынках, повышению регуляторного комфорта и снижению рисков в работе субъектов энергетики.
Дата публикации материала: 29.01.2021