Реализация института системообразующей территориальной сетевой организации (СТСО) и связанная с этим необходимость консолидации объектов электросетевого хозяйства (ЭСХ) на базе СТСО повлекли за собой закрепление на законодательном уровне новой конструкции — договора о порядке использования объектов электросетевого хозяйства (ДОПИ).
Но несовершенство правового регулирования ДОПИ обусловило сложности его практической реализации и спровоцировало значительное число судебных споров. Минимизация связанных с этим рисков требует внимательного изучения юридических аспектов ДОПИ и их учета в деятельности субъектов электроэнергетики.
Правовое регулирование ДОПИ
Базовые нормативные положения о ДОПИ сосредоточены в статье 46.4 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (Закон 35-ФЗ), которая, в свою очередь, отсылает в том числе и к подзаконному регулированию.
Конкретные же требования к ДОПИ урегулированы в Правилах заключения, исполнения, изменения, расторжения договора о порядке ликвидации на основании решений штаба по обеспечению безопасности электроснабжения последствий аварийных ситуаций на объектах электросетевого хозяйства, а также об использовании объектов электросетевого хозяйства в случае несоответствия владельца объектов электросетевого хозяйства критериям отнесения к территориальным сетевым организациям, установленным правительством российской федерации, или его отказа от осуществления деятельности в качестве территориальной сетевой организации для оказания услуг по передаче электрической энергии либо технологического присоединения энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, утв. постановлением Правительства РФ от 10.09.2024 № 1229 (Правила № 1229).
Этим же постановлением утверждена и обязательная к применению типовая форма ДОПИ.
Предмет и стороны ДОПИ
Предмет ДОПИ состоит в передаче в адрес СТСО прав владения и пользования объектами ЭСХ для их эксплуатации, развития и использования в целях оказания услуг по передаче электрической энергии и осуществления технологического присоединения к сетям. Одновременно ДОПИ охватывает и блок отношений по ликвидации последствий аварийных ситуаций на объектах ЭСХ.
В «классической» конфигурации сторонами ДОПИ являются СТСО и территориальная сетевая организация (ТСО). А если ТСО, которая владеет объектами ЭСХ, не является их собственником и не вправе передавать их СТСО, то к участию в ДОПИ в качестве его самостоятельной стороны должен быть привлечен также и собственник объектов ЭСХ.
Но вопрос вовлечения в ДОПИ собственников объектов ЭСХ, не являющихся ТСО, отрегулирован в законодательстве недостаточно четко.
В частности, на ТСО возложена обязанность обеспечить участие собственника в ДОПИ или получить от собственника полномочия на заключение ДОПИ. При этом закон не предусматривает механизма реализации данной обязанности ТСО, специальных санкций и процедур принудительного вовлечения собственника в ДОПИ. Это существенно усложняет реализацию целевой конструкции ДОПИ.
Кроме того, в законе не урегулирован вопрос допустимости заключения ДОПИ между СТСО и собственником объектов ЭСХ без участия ТСО. Но, учитывая отсутствие прямого запрета, можно предположить, что в ситуации, когда собственник объектов ЭСХ — единственный владелец сетей и ранее самостоятельно выполнял функции ТСО, но утратил этот статус или отказался от него, ДОПИ предположительно можно заключить и без участия ТСО.
Обязательность заключения ДОПИ
В силу закона заключение ДОПИ обязательно для СТСО, ТСО и, в определенных случаях, для собственника объектов ЭСХ. То есть, заключение ДОПИ является по общему правилу обязанностью, а не правом его потенциальных участников.
Но из этого правила есть исключения. Например, заключение ДОПИ необязательно в ситуации, когда объекты ЭСХ изъяты из оборота или ограничены в обороте (режимные, оборонные и иные специальные объекты), используются преимущественно для собственных нужд и не предназначены для оказания услуг по передаче электрической энергии третьим лицам или используются преимущественно для обслуживания одного потребителя и др.
Законодательство не содержит специальных норм о приоритетности ДОПИ над иными договорными конструкциями, уже реализованными в отношении непубличных объектов ЭСХ. В данном контексте не совсем понятно соотношение ДОПИ с действующими договорами (например, аренды непубличных объектов ЭСХ) в смысле необходимости их прекращения или изменения в «интересах» ДОПИ.
Что касается публичных объектов ЭСХ, переданных собственником в аренду или концессию, то в этом случае закон четко определяет приоритетность и стабильность уже принятых на себя публичным собственником обязательств перед частными партнерами. Это выражается в формуле, согласно которой совершение ДОПИ обязательно лишь после истечения срока действия сделок, совершенных публичным собственником в отношении объектов ЭСХ.
И если исходить из аналогии данного регулирования применительно к непубличным объектам ЭСХ, то в этой части режим ДОПИ следует, по-видимому, воспринимать лишь как некое ограничение права собственника (иных законных владельцев) на распоряжение объектами ЭСХ, но не как инструмент безусловного прекращения или изменения уже действующих обязательств.
Исключение объектов ЭСХ из ДОПИ
Императивный характер регулирования ДОПИ проявляется не только в обязанности заключить договор, но и в ограничении свободы усмотрения сторон ДОПИ в части его наполнения объектами ЭСХ и изменения их состава.
Если в силу закона конкретные объекты ЭСХ подлежат включению в ДОПИ, то для их последующего исключения из него требуются веские юридические основания. Произвольно же исключить любые объекты ЭСХ из ДОПИ по соглашению сторон нельзя.
Например, в ряде случаев в пользу возможности исключения конкретных объектов из ДОПИ может свидетельствовать фактическое изменение их «статуса»: вывод из эксплуатации или ликвидация объекта как сетевого, реконфигурация сети с изменением состава и характеристик объекта, достижение критериев преимущественного использования объекта для собственных нужд и иные предусмотренные законом случаи.
Однако сами по себе такие изменения не означают автоматического прекращения режима ДОПИ: необходимо их надлежащее документальное подтверждение, отражение в материалах, представляемых в орган регулирования, и формализация изменений через дополнительное соглашение либо новый договор. Только при таком подходе изменение состава включенных в ДОПИ объектов может быть признано юридически корректным.
Возмездность и срок действия ДОПИ
Законодательство исходит из возмездного характера ДОПИ. В частности, цена ДОПИ должна обеспечивать возмещение затрат собственника или иного законного владельца объектов ЭСХ, связанных с налогообложением, платой за землю, эксплуатационными расходами и др. Причем, перечень таких компенсируемых затрат является исчерпывающим.
Это значит, что закон ориентирован лишь на компенсацию собственнику ограниченного перечня фактических расходов и не предполагает возможность установления платы по соглашению сторон и какого-либо «премирования» владельца объектов ЭСХ.
Иными словами, ДОПИ нельзя рассматривать в качестве источника прибыли. По сути договор — лишь инструмент перераспределения бремени расходов, связанных с использованием объектов ЭСХ.
ДОПИ заключается на срок, привязанный к действию статуса СТСО (5 лет), и не может быть завершен ранее окончания долгосрочного периода регулирования (если он применяется к СТСО). Указанный срок исчисляется с начала очередного периода регулирования тарифов на услуги по передаче энергии.
При этом закон закрепляет преимущественное право СТСО на предоставление ей прав владения и пользования объектами ЭСХ на новый срок (при условии сохранения статуса СТСО).
Юридическая природа ДОПИ
Ни законодательство, ни доктрина, ни практика не дают четких ориентиров относительно юридической природы ДОПИ.
При этом ДОПИ предполагает передачу СТСО прав владения и пользования объектами ЭСХ за плату при сохранении у собственника или иного законного владельца титула на объекты ЭСХ, что по своему содержанию сближает ДОПИ с договором аренды.
Но в отличие от «классической» аренды ДОПИ обязателен к заключению его сторонами, носит «адресный» характер (заключается только с конкретной СТСО), содержание ДОПИ типизировано, а его стороны не вправе по своему усмотрению регулировать ни цену ДОПИ, ни степень его наполнения объектами ЭСХ.
При таких обстоятельствах представляется обоснованным рассматривать ДОПИ как поименованный договор особого рода (sui generis), сочетающий в себе частно-правовые и публично-правовые элементы.